Kepulauan Cayman Dihapus dari “Daftar Hitam” Pajak Uni Eropa — Tetapi Apakah Semua Konsekuensi Daftar Hitamnya Telah Dihapus?

PERUBAHAN PADA DAFTAR BLACKLIST UE

• Setelah peninjauan tengah tahunan, Dewan Uni Eropa telah menghapus Kepulauan Cayman dan Oman dari daftar yurisdiksi non-kooperatif untuk tujuan pajak, apa yang disebut "daftar hitam" surga pajak UE, diberikan perbaikan yang dibuat untuk kerangka kebijakan pajak mereka. Sementara itu, Dewan telah menambahkan Anguilla dan Barbados ke dalam daftar. Kedua perubahan berlaku mulai dari 6 Oktober 2020 .
• Keputusan Dewan membalikkan pengumuman sebelumnya yang dibuat pada 18 Februari 2020 , yang awalnya menambahkan Kepulauan Cayman ke daftar hitam. Silakan lihat Pembaruan Debevoise kami sebelumnya tentang pentingnya daftar hitam dengan fokus pada konsekuensi untuk dana investasi Cayman dan sponsor dana mereka. Pertimbangan serupa sekarang mungkin berlaku untuk struktur dana yang menggunakan kendaraan yang didirikan di Barbados atau Anguilla, meskipun ini jarang ditemui.
• Penempatan yurisdiksi pada daftar yurisdiksi non-kooperatif untuk tujuan perpajakan diharapkan memiliki efek dissuasif pada yurisdiksi yang dianggap memiliki praktik pajak yang menyimpang yang mengikis pendapatan pajak Negara-negara Anggota.

APAKAH ADA KONSEKUENSI AKHIR DARI BLACKLISTING KEPULAUAN CAYMAN?

Pengungkapan yang Ditingkatkan kepada Otoritas Pajak UE Berdasarkan DAC6

Penasihat dan klien mereka sama-sama harus memahami secara garis besar rezim pengungkapan wajib UE yang baru tentang pengaturan lintas batas (“DAC6”). Namun, variasi dalam penerapan dan penerapan DAC6 Directive (Council Directive (EU) 2018/822 tertanggal 25 Mei 2018) di seluruh Negara Anggota UE dapat menyebabkan hasil yang berbeda mengenai potensi pengungkapan transaksi lintas batas yang melibatkan Kepulauan Cayman selama periodenya daftar hitam.

“Tanda Daftar Hitam” . DAC6 berisi keunggulan yang mengidentifikasi kapan transaksi (atau "pengaturan") dapat dilaporkan. Terutama, ciri C1(b)(ii) memicu kewajiban otomatis untuk melaporkan pembayaran lintas batas yang dapat dikurangkan (seperti bunga, biaya, dll) yang dibuat antara perusahaan terkait, di mana penerima tinggal di yurisdiksi daftar hitam. Beberapa rancangan pedoman Negara Anggota UE saat ini menyarankan bahwa pembayaran lintas batas yang terpengaruh dengan penerima Cayman harus dapat dilaporkan jika Kepulauan Cayman dimasukkan dalam daftar hitam pada tanggal pemicu pelaporan, yaitu ketika:

• pengaturan dibuat tersedia untuk implementasi;
• suatu pengaturan telah siap untuk diimplementasikan;
• langkah implementasi pertama pengaturan dibuat; atau
• nasihat sehubungan dengan pengaturan tersebut diberikan oleh seorang penasihat atau “perantara” lainnya.

Masih harus dilihat apakah panduan yang dikeluarkan oleh otoritas pajak Negara Anggota UE akan diperbarui untuk memperhitungkan keadaan khusus dari daftar hitam sementara Kepulauan Cayman.

Panduan otoritas pajak Inggris tampaknya menunjukkan bahwa pengaturan semacam itu dengan Kepulauan Cayman sejak 18 Februari 2020 tidak boleh dilaporkan di Inggris, asalkan Kepulauan Cayman tidak ada dalam daftar hitam pada (i) tanggal setiap pemicu pelaporan dan (ii) tanggal pengajuan (sejak 1 Januari 2021 diberikan penangguhan baru-baru ini hingga batas waktu pelaporan). Jika bacaan ini benar, ini harus menyederhanakan beban penasihat dan klien mereka dalam mengidentifikasi pengaturan yang dapat dilaporkan.

"Ciri Nol Pajak" . Perlu dicatat bahwa di mana pembayaran lintas batas yang dapat dikurangkan antara perusahaan terkait melibatkan penerima di yurisdiksi nol-pajak (atau hampir nol-pajak) seperti Kepulauan Cayman, mereka dapat dilaporkan berdasarkan ciri C1(b)(i) dalam hal apa pun. Perbedaan krusialnya adalah, tidak seperti ciri daftar hitam, ciri khas pajak nol ini memungkinkan pertimbangan uji manfaat utama (“MBT”), sedemikian rupa sehingga hanya pengaturan di mana manfaat utama (atau salah satu manfaat utama) yang terlibat adalah keuntungan pajak yang harus dilaporkan berdasarkan DAC6. Dalam praktek, karena itu, beban kepatuhan akhir yang disebabkan oleh daftar hitam Kepulauan Cayman mungkin bergantung pada kombinasi penerapan ciri daftar hitam di seluruh Negara Anggota UE (dalam hal waktu) dan ruang lingkup MBT.

Sanksi di Tingkat Nasional Terhadap Yurisdiksi yang Masuk Daftar Hitam

Panduan Grup Kode Etik UE (diterbitkan 25 November 2019) mendorong Negara-negara Anggota untuk mengadopsi setidaknya satu tindakan defensif pajak sehubungan dengan transaksi dengan yurisdiksi non-kooperatif — termasuk (i) membatasi pengurangan pajak, (ii) mengadopsi aturan perusahaan asing yang dikendalikan (“CFC”), (iii) menerapkan pemotongan pajak yang lebih tinggi, atau (iv) membatasi manfaat dari pengecualian partisipasi. Langkah-langkah tersebut harus diterapkan oleh Negara-negara Anggota “paling lambat 1 Januari 2021”.

Konsekuensi negatif dari tindakan tersebut seharusnya tidak mempengaruhi struktur Cayman sejauh tindakan tersebut hanya berlaku di Negara Anggota mulai 1 Januari 2021, seperti rancangan undang-undang Luksemburg nomor 7547 yang membatasi pemotongan pajak jika tidak diperbolehkan atas beberapa pembayaran royalti dan bunga dari entitas Luksemburg kepada entitas atau orang dalam yurisdiksi daftar hitam. Beberapa Negara Anggota dalam praktiknya telah memiliki tindakan serupa di hukum domestik terkait dengan yurisdiksi pajak rendah atau nol; daftar hitam, Namun, seharusnya tidak menyebabkan konsekuensi merugikan tambahan.

KESIMPULAN

Sementara dana investasi Cayman mungkin secara tipis menghindari dampak dari tindakan defensif yang berlaku mulai 1 Januari 2021 di Negara-negara Anggota UE sebagai akibat langsung dari daftar hitam, masih harus dilihat apakah daftar hitam akan menghasilkan peningkatan kepatuhan yang disebabkan oleh kewajiban pelaporan DAC6 sambil menunggu kejelasan tentang penerapan aturan di semua Negara Anggota untuk periode daftar hitam dan ruang lingkup MBT.