T&J Komisi Eropa tentang Peraturan Pengungkapan Keuangan Berkelanjutan

Komisi Eropa ("Komisi") baru-baru ini mengeluarkan jawaban yang telah lama ditunggu-tunggu atas pertanyaan yang diajukan oleh Otoritas Pengawas Eropa awal tahun ini tentang Peraturan Pengungkapan terkait Keberlanjutan di Sektor Keuangan (“SFDR”). Pembaruan ini mencakup jawaban atas pertanyaan yang terkait dengan beberapa bidang utama ketidakpastian hukum di bawah SFDR. Sementara penjelasan dipersilahkan, sejumlah jawaban tidak memberikan kejelasan yang diharapkan.

SFDR berlaku untuk AIFM non-UE . Sejalan dengan pemahaman pasar, KPU menegaskan, di bawah interpretasi SFDR, “peserta pasar keuangan” yang berada dalam ruang lingkup SFDR termasuk manajer dana investasi alternatif non-Uni Eropa (“AIFM”) yang tunduk pada Arahan Manajer Investasi Alternatif Uni Eropa (“AIFMD”) berdasarkan pemasaran dana mereka atas dasar dari rezim penempatan swasta nasional di Negara Anggota UE (jika tersedia). Atas dasar ini, AIFM non-UE akan membuat pengungkapan terkait produk yang sama sehubungan dengan dana yang dipasarkan di UE seperti yang dibuat oleh AIFM UE. Masih ada beberapa ketidakpastian tentang penerapan kewajiban tingkat "tegas" untuk AIFM non-UE, khususnya mengenai persyaratan untuk mendapatkan dan mempublikasikan data tentang “dampak merugikan utama” (atau untuk menerbitkan pernyataan penolakan)—kewajiban yang bisa dibilang hanya ditujukan pada AIFM UE, mengingat tautannya ke persyaratan pelaporan keberlanjutan perusahaan Komisi untuk perusahaan UE — dan untuk mempublikasikan informasi situs web tentang pendekatan perusahaan terhadap integrasi "risiko keberlanjutan". Dalam praktek, kami berharap bahwa otoritas yang kompeten terutama akan fokus pada penerapan SFDR untuk AIFM non-UE sehubungan dengan informasi yang diberikan kepada investor untuk dana yang dipasarkan di negara mereka, dan AIFM non-UE akan terus dipandu oleh harapan investor UE dalam hal ini.

SFDR berlaku untuk AIFM UE sub-ambang . Komisi berpandangan bahwa SFDR berlaku untuk AIFM UE sub-ambang, yaitu AIFM yang lebih kecil yang diwajibkan untuk didaftarkan pada otoritas yang berwenang tetapi tidak tunduk pada cakupan penuh AIFMD. Dalam pandangan KPU, AIFM sub-ambang batas harus menerapkan persyaratan untuk pengungkapan dan pelaporan berkelanjutan di bawah SFDR—yang mengikuti persyaratan yang setara untuk AIFM cakupan penuh dalam AIFMD—“dengan analogi” dengan mengacu pada pengungkapan pra-kontrak dan berkala di bawah hukum nasional.

Perhitungan ambang batas 500 karyawan sehubungan dengan pilihan berdasarkan Pasal 4 SFDR . Berdasarkan Pasal 4 SFDR, pelaku pasar keuangan dengan kurang dari 500 karyawan dapat memilih keluar dari persyaratan untuk mempertimbangkan dampak merugikan utama dari keputusan investasi pada faktor keberlanjutan. Komisi telah menjelaskan bahwa perhitungan ambang batas 500 karyawan harus memperhitungkan jumlah karyawan perusahaan induk dan anak perusahaan terlepas dari apakah mereka didirikan di dalam atau di luar UE. Dimana pelaku pasar keuangan adalah induk usaha dan melebihi ambang batas, itu tidak dapat memilih keluar. Anak perusahaan yang melakukan itu sendiri dapat menjadi peserta pasar keuangan yang harus mempertimbangkan dampak merugikan utama dari keputusan investasi pada faktor keberlanjutan (jika melebihi ambang batas 500 karyawan) atau dapat memilih untuk mempertimbangkan dampak merugikan utama dari keputusan investasi pada faktor keberlanjutan (jika di bawah ambang batas 500 karyawan), terlepas dari pendekatan yang diambil oleh perusahaan induknya.

Produk berdasarkan Pasal 9 SFDR hanya dapat melakukan investasi berkelanjutan . Produk berdasarkan Pasal 9 SFDR adalah produk dengan investasi berkelanjutan sebagai tujuannya. Investasi berkelanjutan adalah investasi yang memiliki tujuan lingkungan atau sosial tertentu dan pada saat yang sama memenuhi uji “tidak merugikan secara signifikan” SFDR (yaitu bahwa investasi tersebut tidak berdampak signifikan pada semua tujuan lingkungan atau sosial lainnya). Komisi telah mengindikasikan bahwa dana yang memenuhi syarat berdasarkan Pasal 9 harus memiliki strategi investasi untuk hanya melakukan investasi yang berkelanjutan, dengan proporsi investasi lain yang hanya tersedia untuk tujuan lindung nilai atau likuiditas—yang dengan sendirinya harus memenuhi perlindungan lingkungan atau sosial minimum. Karena itu, dana dengan tujuan lingkungan tetapi tidak dapat menunjukkan bahwa dana tersebut memenuhi uji “tidak merugikan secara signifikan” sehubungan dengan semua investasinya tidak akan memenuhi syarat berdasarkan Pasal 9, dan sebagai gantinya memenuhi syarat sebagai dana Pasal 8.

Cakupan luas Pasal 8 SFDR . Produk berdasarkan Pasal 8 SFDR adalah produk yang mempromosikan karakteristik lingkungan atau sosial. Mengingat berbagai cara di mana dana dapat dikatakan “mempromosikan” karakteristik lingkungan atau sosial, ruang lingkup Pasal ini memiliki interpretasi yang berbeda.

Sementara Komisi memberikan jawaban atas sejumlah pertanyaan tentang ruang lingkup Pasal 8, tampaknya akan terus ada tingkat fleksibilitas apakah sponsor dana mengkategorikan dana dalam Pasal 8. Khususnya, menurut pandangan Komisi:

• Pasal 8 dana menggunakan berbagai “praktik pasar, alat dan strategi”, seperti penyaringan, strategi pengecualian, investasi tematik dan terbaik di kelasnya. Dana berdasarkan Pasal 8 dapat “mengejar pengurangan eksternalitas negatif yang disebabkan oleh investasi yang mendasarinya” (dana yang mencari hasil tertentu, seperti mitigasi perubahan iklim) tetapi tidak diharuskan untuk melakukannya—artinya dana mungkin termasuk dalam Pasal 8 dengan mempromosikan, Misalnya, bahwa ia menerapkan “layar negatif” dari kelas investasi yang tidak dapat diterima dan dengan mengukur dan mengejar berbagai tema LST (seperti keragaman atau emisi karbon) dalam asetnya. Komisi menyatakan bahwa di mana produk keuangan sesuai dengan lingkungan tertentu, persyaratan atau batasan sosial atau keberlanjutan yang ditetapkan oleh hukum, termasuk konvensi internasional, atau kode sukarela, dan “karakteristik tersebut dipromosikan dalam kebijakan investasi”, produk keuangan dapat dikenakan Pasal 8.
• Karakteristik lingkungan dan sosial harus “mengikat selama seluruh periode holding”.
• “Promosi” dalam Pasal 8 memiliki arti yang luas, dan Komisi membuat pernyataan luas yang mencakup “informasi tentang kepatuhan terhadap standar dan label produk keuangan terkait keberlanjutan…atau kepatuhan terhadap pengecualian sektoral atau persyaratan undang-undang”.
• Integrasi “risiko keberlanjutan”, yang bersifat lingkungan, faktor sosial dan tata kelola yang dapat menyebabkan dampak material yang merugikan terhadap investasi, tidak cukup dengan sendirinya untuk menerapkan Pasal 8.

Dalam pandangan kami, ruang lingkup yang tepat dari Pasal 8 masih belum jelas. Secara khusus, tidak jelas sejauh mana referensi aspek-aspek LST tertentu dalam mempromosikan dana membawa dana tersebut ke dalam cakupan Pasal 8. Panduan Komisi menunjukkan bahwa tetap ada fleksibilitas bagi perusahaan untuk mengkategorikan produk dalam Pasal 8. Sementara panduan Komisi menyarankan bahwa dana harus mempromosikan karakteristik lingkungan atau sosial, seperti kepatuhan terhadap “kode sukarela” (yang akan mencakup Prinsip-Prinsip PBB untuk Investasi Bertanggung Jawab (“PRI”) yang dipatuhi secara luas), sebagai “elemen pengikat” dari kebijakan investasi reksa dana, itu juga menunjukkan bahwa promosi sederhana dari pertimbangan produk karakteristik lingkungan atau sosial sebagai "target, tujuan atau ambisi umum” sudah cukup.

Sampai tingkat tertentu, Pendekatan Komisi yang samar-samar dapat dimengerti, dengan Komisi tidak ingin mengurangi cakupan Pasal 8 dengan cara yang merusak tujuannya untuk mengatasi “pencucian hijau”. Panduan peraturan lebih lanjut tentang topik ini tampaknya tidak mungkin. Hasil dari, perusahaan yang ingin tidak memenuhi syarat berdasarkan Pasal 8 harus berhati-hati untuk tidak terlalu mempromosikan pertimbangan karakteristik lingkungan atau sosial mereka (dengan, contohnya, kepatuhan mereka terhadap PRI) dalam dokumen pemasaran mereka dan dapat mempertimbangkan untuk merujuk hal-hal tersebut dalam surat sampingan yang dinegosiasikan secara pribadi dengan investor. Lebih-lebih lagi, harus dimungkinkan untuk menyertakan pelabelan bahasa yang tegas pada suatu produk yang tidak termasuk dalam cakupan Pasal 8, tergantung pada tingkat promosi karakteristik lingkungan atau sosial. Kami berharap bahwa penegakan peraturan berdasarkan Pasal 8 lebih cenderung difokuskan pada klaim yang tidak berdasar untuk pertimbangan ESG di sektor dana ritel, tetapi dalam jangka panjang, penegakan peraturan mungkin juga relevan di sektor dana kelembagaan.